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三堂會(huì)審丨村委會(huì)成員涉貪污、職務(wù)侵占罪的認(rèn)定
中央紀(jì)委國(guó)家監(jiān)委網(wǎng)站 方弈霏
圖為庭審現(xiàn)場(chǎng)。江蘇省南通市通州區(qū)紀(jì)委監(jiān)委供圖
特邀嘉賓
張本漢 江蘇省南通市紀(jì)委監(jiān)委案件審理室副主任
陳慧華 江蘇省南通市通州區(qū)紀(jì)委監(jiān)委案件審理室主任
顧艷霞 江蘇省南通市通州區(qū)人民檢察院第二檢察部主任
葛娟 江蘇省南通市通州區(qū)人民法院刑事審判庭庭長(zhǎng)
編者按
實(shí)踐中，有的村民委員會(huì)成員在工作中攫取非法利益，如套取上級(jí)補(bǔ)償款、違規(guī)占有和處置村集體“三資”等，對(duì)其違紀(jì)違法行為進(jìn)行精準(zhǔn)定性需厘清主體身份。本案中，李某在協(xié)助政府管理土地征收補(bǔ)償款過(guò)程中，利用職務(wù)便利，將140萬(wàn)元土地征收補(bǔ)償款非法占為己有，為何認(rèn)定構(gòu)成貪污罪？李某作為村民委員會(huì)成員，利用擔(dān)任村會(huì)計(jì)的職務(wù)便利，在負(fù)責(zé)管理村集體資金過(guò)程中套取村集體資金并非法占有，應(yīng)如何定性？我們特邀相關(guān)單位工作人員予以解析。
基本案情：
李某，2015年11月加入中國(guó)共產(chǎn)黨，曾任某省某市A區(qū)B街道C村村民委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“村委會(huì)”）委員、會(huì)計(jì)等職。
貪污罪。2016年，某省政府批復(fù)同意某市征收C村第七村民小組集體土地。經(jīng)審批，某市通過(guò)A區(qū)將土地征收補(bǔ)償款140萬(wàn)元撥付至C村賬戶。2022年3月，上級(jí)政府同意將存于C村賬戶的140萬(wàn)元土地征收補(bǔ)償款向村民分配。李某利用擔(dān)任C村會(huì)計(jì)的職務(wù)便利，在協(xié)助政府實(shí)施土地征收補(bǔ)償款管理、發(fā)放工作過(guò)程中，通過(guò)多種手段侵吞該140萬(wàn)元征地補(bǔ)償款。
職務(wù)侵占罪。2017年9月至2023年3月，李某利用擔(dān)任C村會(huì)計(jì)的職務(wù)便利，在負(fù)責(zé)管理C村集體資產(chǎn)過(guò)程中，將村用地租金、門市和商鋪?zhàn)饨鸬却寮w收入共計(jì)1961萬(wàn)余元人民幣（幣種下同）套取后占為己有。
查處過(guò)程：
【立案審查調(diào)查】2023年5月10日，李某主動(dòng)投案。同日，A區(qū)紀(jì)委監(jiān)委對(duì)李某涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問(wèn)題立案審查調(diào)查并采取留置措施。
【黨紀(jì)處分】2023年8月23日，經(jīng)A區(qū)紀(jì)委常委會(huì)會(huì)議研究，決定給予李某開除黨籍處分。
【移送審查起訴】2023年8月23日，A區(qū)監(jiān)委將李某涉嫌貪污罪、職務(wù)侵占罪一案移送A區(qū)人民檢察院審查起訴。2023年10月3日，A區(qū)公安局將李某涉嫌的其它罪名移送A區(qū)人民檢察院審查起訴。
【提起公訴】2023年11月17日，A區(qū)人民檢察院以李某犯貪污罪、職務(wù)侵占罪等罪向A區(qū)人民法院提起公訴。
【一審判決】2023年12月29日，A區(qū)人民法院以李某犯貪污罪，判處有期徒刑五年，并處罰金三十萬(wàn)元；犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑九年三個(gè)月，并處罰金二百萬(wàn)元；與李某所犯其它罪數(shù)罪并罰，決定合并執(zhí)行有期徒刑十九年，并處罰金四百八十萬(wàn)元。
村委會(huì)成員“以國(guó)家工作人員論”的情形
嘉賓：張本漢 陳慧華
事實(shí)：2016年至2023年，李某任C村村委會(huì)委員、會(huì)計(jì)，負(fù)責(zé)C村財(cái)務(wù)工作。2016年，某市通過(guò)A區(qū)將土地征收補(bǔ)償款140萬(wàn)元撥付至C村賬戶后，李某作為C村會(huì)計(jì)，受政府委托管理該土地征收補(bǔ)償款，因李某將該140萬(wàn)元非法占為己有，直至2023年5月李某案發(fā)，該土地征收補(bǔ)償款未實(shí)際發(fā)放。
村委會(huì)是村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織，同時(shí)，也協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府開展工作。根據(jù)《中華人民共和國(guó)監(jiān)察法》第十五條規(guī)定，監(jiān)察機(jī)關(guān)對(duì)基層群眾性自治組織中從事管理的人員進(jìn)行監(jiān)察。根據(jù)《中華人民共和國(guó)監(jiān)察法實(shí)施條例》規(guī)定，監(jiān)察法第十五條第五項(xiàng)所稱基層群眾性自治組織中從事管理的人員，是指該組織中的下列人員：（一）從事集體事務(wù)和公益事業(yè)管理的人員；（二）從事集體資金、資產(chǎn)、資源管理的人員；（三）協(xié)助人民政府從事行政管理工作的人員。根據(jù)《中華人民共和國(guó)村民委員會(huì)組織法》規(guī)定，村委會(huì)主任、副主任和委員具有辦理本村公共事務(wù)、調(diào)解糾紛、協(xié)助維護(hù)治安等職責(zé)，屬于《中華人民共和國(guó)監(jiān)察法實(shí)施條例》規(guī)定的“基層群眾性自治組織中從事管理的人員”，一般情況下不認(rèn)定為《中華人民共和國(guó)刑法》規(guī)定的國(guó)家工作人員，但在特定條件下，村委會(huì)成員可“以國(guó)家工作人員論”。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第九十三條第二款規(guī)定，國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。根據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第九十三條第二款的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）規(guī)定，“村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的‘其他依照法律從事公務(wù)的人員’：（一）救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理；（二）社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理；（三）國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)和管理；（四）土地征收、征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理；（五）代征、代繳稅款；（六）有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作；（七）協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作”。
經(jīng)查，2016年至2023年，李某任C村村委會(huì)委員、會(huì)計(jì)，負(fù)責(zé)C村財(cái)務(wù)工作。一般情況下，李某從事C村集體資金、資產(chǎn)、資源的管理工作，屬于監(jiān)察對(duì)象，但并非《中華人民共和國(guó)刑法》第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，即不屬于國(guó)家工作人員。2016年，某市通過(guò)A區(qū)將土地征收補(bǔ)償款140萬(wàn)元撥付至C村賬戶，自該140萬(wàn)元到賬之日起，李某即受政府委托承擔(dān)協(xié)助政府管理土地征收補(bǔ)償款的職責(zé)，直至2023年5月李某案發(fā)。李某在協(xié)助政府管理土地征收補(bǔ)償款期間，屬于《解釋》中規(guī)定的協(xié)助人民政府從事“土地征收、征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理”的情形，應(yīng)認(rèn)定為《中華人民共和國(guó)刑法》第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，以國(guó)家工作人員論。
侵吞土地征收補(bǔ)償款涉嫌什么罪
嘉賓：張本漢 顧艷霞
事實(shí)：2016年，某省政府批復(fù)同意某市征收C村第七村民小組集體土地。經(jīng)審批，某市通過(guò)A區(qū)將土地征收補(bǔ)償款140萬(wàn)元撥付至C村賬戶。相關(guān)文件規(guī)定，李某作為C村會(huì)計(jì)，協(xié)助政府承擔(dān)土地征收補(bǔ)償款發(fā)放名單審核、與村民協(xié)商分配方案、發(fā)放土地征收補(bǔ)償款等工作。2022年3月，上級(jí)政府同意將存于C村賬戶的140萬(wàn)元土地征收補(bǔ)償款向村民分配。李某利用擔(dān)任C村會(huì)計(jì)的職務(wù)便利，在協(xié)助政府實(shí)施土地征收補(bǔ)償款管理、發(fā)放工作過(guò)程中，通過(guò)多種手段侵吞該140萬(wàn)元土地征收補(bǔ)償款。
李某上述行為構(gòu)成貪污罪，理由如下：
第一，從犯罪主體上看，李某作為村委會(huì)成員協(xié)助人民政府從事“土地征收、征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理”工作，屬于《中華人民共和國(guó)刑法》第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，系國(guó)家工作人員，符合貪污罪的主體身份。
第二，從利用的職務(wù)便利上看，貪污罪中的“利用職務(wù)上的便利”，是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件。對(duì)于村委會(huì)成員協(xié)助政府從事“土地征收、征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理”中是否“利用職務(wù)上的便利”，要把握國(guó)家工作人員從事公務(wù)這一本質(zhì)屬性來(lái)認(rèn)定。具體而言，一是判斷該村委會(huì)成員對(duì)土地征收補(bǔ)償款是否形成一定的控制力，或者對(duì)土地征收補(bǔ)償款的發(fā)放是否起到一定的作用；二是判斷該村委會(huì)成員在征收工作小組等代表人民政府履行職務(wù)的機(jī)構(gòu)中是否擔(dān)任一定實(shí)質(zhì)性的職務(wù)。本案中，一方面，李某作為C村會(huì)計(jì)，管理存有土地征收補(bǔ)償款的村級(jí)銀行賬戶，具體負(fù)責(zé)土地征收補(bǔ)償款的清點(diǎn)、造冊(cè)、發(fā)放等工作，對(duì)土地征收補(bǔ)償款形成一定控制力；另一方面，相關(guān)文件規(guī)定，李某作為C村會(huì)計(jì)，協(xié)助政府承擔(dān)土地征收補(bǔ)償款發(fā)放名單審核、與村民協(xié)商分配方案、發(fā)放補(bǔ)償款等工作，其行為已超出村民自治范疇，屬于代表政府從事公務(wù)。因此，李某利用上述職務(wù)便利占有土地征收補(bǔ)償款的行為屬于貪污罪中的“利用職務(wù)上的便利”。
第三，從犯罪對(duì)象上看，140萬(wàn)元土地征收補(bǔ)償款的性質(zhì)屬于公共財(cái)物，具體可從資金來(lái)源和權(quán)屬狀態(tài)兩方面進(jìn)行分析。一方面，土地征收補(bǔ)償款是國(guó)家為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的程序和政策對(duì)農(nóng)村集體土地進(jìn)行征收后，由財(cái)政資金撥付的、用于補(bǔ)償被征地農(nóng)民和農(nóng)村集體的專項(xiàng)費(fèi)用，資金來(lái)源是政府的財(cái)政資金，不屬于村集體經(jīng)濟(jì)組織通過(guò)自主經(jīng)營(yíng)、資產(chǎn)處置獲得的自有資金，是明確的“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”；另一方面，該起事實(shí)中，土地征收補(bǔ)償款的分配對(duì)象是被征地農(nóng)戶，但尚未分配至農(nóng)戶個(gè)人前，其所有權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，此時(shí)資金雖由村委會(huì)等農(nóng)村基層自治組織代為管理，但管理行為不改變所有權(quán)歸屬，資金性質(zhì)并未改變，仍屬“國(guó)有財(cái)產(chǎn)”。因此，上述140萬(wàn)元土地征收補(bǔ)償款屬于公共財(cái)物，李某將該土地征收補(bǔ)償款非法占為己有，系貪污行為。
綜上，李某在協(xié)助政府部門實(shí)施土地征收補(bǔ)償款管理、發(fā)放工作過(guò)程中，利用職務(wù)便利，將140萬(wàn)元土地征收補(bǔ)償款占為己有，具有非法占有公共財(cái)物的主觀目的，其行為符合貪污罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以貪污罪追究其刑事責(zé)任。在量刑上，根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，貪污或者受賄數(shù)額在二十萬(wàn)元以上不滿三百萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處二十萬(wàn)元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。李某貪污公款共計(jì)140萬(wàn)元，依法應(yīng)判處三年以上十年以下有期徒刑，因李某具有自首和自愿認(rèn)罪認(rèn)罰等情節(jié)，依法可予以從輕、從寬處理，法院最終以貪污罪判處其有期徒刑五年，并處罰金三十萬(wàn)元。此外，法院綜合考量李某犯職務(wù)侵占罪等罪的事實(shí)、情節(jié)、社會(huì)危害程度等，與所犯貪污罪數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十九年，并處罰金四百八十萬(wàn)元。
套取村集體資金并非法占有的定性
嘉賓：張本漢 葛娟
事實(shí)：2017年9月至2023年3月，李某在擔(dān)任C村會(huì)計(jì)期間，利用職務(wù)便利，在負(fù)責(zé)管理C村集體資金過(guò)程中，通過(guò)虛增支出、虛構(gòu)支付事由、私設(shè)賬戶截留收入（租金、水電費(fèi)等）等手段套取村集體資金共計(jì)1961萬(wàn)余元，并非法占為己有，用于償還網(wǎng)絡(luò)貸款等。
在辦案過(guò)程中，有觀點(diǎn)提出，李某上述行為涉嫌貪污罪，我們經(jīng)分析研討未采納該觀點(diǎn)，認(rèn)為李某此行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十一條規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。職務(wù)侵占罪的犯罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，實(shí)踐中，“其他單位”包括村委會(huì)、居委會(huì)等。該罪客觀上需行為人利用職務(wù)上的便利，將數(shù)額較大的單位財(cái)物非法占為己有。該罪的犯罪對(duì)象為本單位財(cái)物。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。貪污罪的犯罪主體為國(guó)家工作人員，客觀上需利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物；該罪的犯罪對(duì)象為公共財(cái)物。準(zhǔn)確區(qū)分兩罪，既要考慮主體身份，也要辨別侵占財(cái)物的性質(zhì)。
具體到本起事實(shí)中，第一，李某作為C村會(huì)計(jì)，利用職務(wù)便利，在負(fù)責(zé)管理C村集體資金過(guò)程中，通過(guò)虛增支出、虛構(gòu)支付事由、私設(shè)賬戶截留收入（租金、水電費(fèi)等）等方式套取村集體資金共計(jì)1961萬(wàn)余元。其間，李某系基層群眾性自治組織中從事集體資金、資產(chǎn)、資源管理的人員，屬于監(jiān)察對(duì)象，但不存在刑法規(guī)定的“協(xié)助人民政府從事行政管理工作”的行為，不屬于國(guó)家工作人員，不符合貪污罪的主體要件。
第二，李某利用管理C村集體資金的職務(wù)便利，非法套取村集體資金，來(lái)源為村用地租金、門市及商鋪?zhàn)饨鸬龋擃愘Y金系C村集體經(jīng)濟(jì)組織通過(guò)自有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)獲得的收益，歸村集體所有，屬于職務(wù)侵占罪規(guī)制的“本單位財(cái)物”，不屬于公共財(cái)物，不符合貪污罪的客觀要件。
第三，根據(jù)李某供述，其套取相關(guān)村集體資金后用于償還網(wǎng)絡(luò)貸款等，具有將該村集體資金非法占為己有的主觀目的，即具有職務(wù)侵占罪的犯罪故意。
綜上，李某在擔(dān)任C村會(huì)計(jì)期間，利用職務(wù)便利，在負(fù)責(zé)管理C村集體資金過(guò)程中套取村集體資金共計(jì)1961萬(wàn)余元并非法占為己有，其行為符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以職務(wù)侵占罪追究其刑事責(zé)任。